PDF《非法集资犯罪中》

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com .com HENAN LEGAL DAILY 崤函律师 责任编辑 李艳2015 2015/ /07 07/ /28

28 法律咨询台 律师说法 非法集资犯罪中 民间借贷合同的效力 作者简介 赵超宇律师,

1995 年开始执 业律师工作, 对金融法律事务有 独到的研究和丰富的实践经验. 现任河南蓝剑律师事务所主任, 河南省律协金融保险法律业务委 员会执委, 三门峡市律协金融保 险法律业务委员会主任, 三门峡 市十佳律师, 三门峡市政协委员. 在借款人 (或者法人借款人的法定代表 人) 涉嫌非法吸收公众存款或者集资诈骗罪, 即非法集资犯罪的时候, 民间的借贷合同、 担保 合同是否有效?出借人能否起诉?尤其是在有 保证人的情况下, 出借人直接起诉担保人该如 何处理?在非法集资犯罪刑事诉讼终结后, 出 借人可否起诉借款人?本文根据相关规定以及 最高人民法院的观点, 提出自己的意见.

1、 民间借贷合同有效, 是直接源于合同 法的规定.认定合同效力, 通常是以成立生 效为原则, 以办理手续生效为例外.按照 《合 同法》 第四十四条的规定, 民间借贷合同, 没 有法律、 行政法规规定应当办理批准、 审批等 手续生效, 应当自成立时生效.

2、 非法集资犯罪中民间借贷合同并不违 反法律、 行政法规的强制性规定. 《合同法》 第 五十二条第五项规定, 违反法律、 行政法规的 强制性规定的合同无效. 《合同法》 司法解释

(一) 和

(二) , 明确合同只有违反法律和行政 法规中的效力性强制性规定, 才因违法而无 效.没有法律或者行政法规规定当事人一方 构成刑事犯罪签订的合同无效, 非法集资犯 罪中民间借贷合同也是同样的道理.

3、 认定非法集资犯罪中民间借贷合同有 效符合法理和立法精神中的公平原则, 也更 有利于公平地保护各方合法权益. 首先, 对借款人的犯罪, 出借人没有任何的过 错.在订立和履行合同的时候, 出借人并不 知道借款人在非法吸收公众存款犯罪或者进 行集资诈骗犯罪.这点从常理可以推断出 来, 如果出借人明知借款人在犯罪, 出借款项 可能血本无回, 出借人无论如何不会签订合 同并出借款项的.出借人一般是为了牟取高 息, 但是不能因此认定合同无效, 因为可以按 照相关规定予以调整.借款人的过错不能让 出借人承担责任, 这符合民法中的公平原则. 其次, 认定民间借贷合同有效, 能够更为公 平地处理各方利益.由于犯罪的过错, 借款人 不能因此得利;

担保人自愿提供担保, 按照担保 合同的约定承担责任, 是公平原则的体现, 不存 在加重担保人的责任或者对担保人不公平的问 题;

对出借人而言, 借款给借款人使用, 收取利 息收回本金, 既是合同约定, 也是常理. 最后, 对其他的集资参与人而言, 不存在 不公平问题, 可以最大限度地保护他们的合 法权益.其他的集资参与人, 本身就是出借 人, 这里按照两高一部的意见统一称为集资 参与人.认定非法集资犯罪犯罪中民间借贷 合同有效, 有利于集资参与人债权的实现. 按照两高一部意见第五条, 涉案财物包括向 社会公众非法吸收的资金及其转换财物, 向 帮助吸收资金人员支付的费用, 都是通过追 缴的方式取得.在实践中, 除了这三类之外, 还存在没有被追缴的其他资金或者财物, 也 应当作为集资参与人清偿的标的, 譬如借款 人之前正常经营形成的财物.如果不赋予集 资参与人起诉的权利, 这部分财物的权利借 款人将无法行使, 而这并不公平.